亿租亿评：融资租赁业务流程阶段四：法律合同文件起草！最详解答
2019-07-16 16:17
项目审批通过后，可编写融资租赁文件：租赁物买卖文件、售后回租文件、直接租赁文件、担保文件、内部合规文件等。售后回租、直接租赁、担保文件最重要。
一、融资租赁特殊条款的基本内容与要点（一）租金条款
1.基本内容
租金条款是必备条款，重要商务条款。基本内容：租金=本金+利息（本金：租赁物购买价款；利息：本金产生的贷款利息）。利率根据币种不同来区分，美元：LIBOR+［*］bp，人民币：央行人民币贷款基准利率。
2.要点
避免币种错配风险，如果选择双币种租金支付方式，应在合同中约定币种转化问题。在直接租赁模式项下，存在融资比例问题，因此很多出租人将租金分为首期租金和后期租金，首期租金为虚拟租金，是租赁物本金与融资金额价差，后期租金才是融资金额与利息之和。因此，在直接租赁模式中，要对本金作出明确约定，并对调整方法或计算公式做出约定。
（二）租金支付条款1.基本内容
租金支付条款是必备条款。基本内容：规定还款的时间期限、还款方式。租赁利率主要区分币种，市场主要对接的两个币种产品，美元：LIBOR+［*］bp、人民币：央行人民币贷款基准利率、固定利率报价模式。中长期：按季度付款。短期：按月付款。初步测算了租金支付概算表，以方便项目合同执行。
2.要点
结合整体价格测算模型指数和资金安全指数两次层面考量。影响租金支付因素主要为：租赁利率、支付周期、租金金额等。币种选择上应尽量避免币种错配风险，如果选择双币种租金支付方式，应在合同中约定币种转化问题。支付周期与租赁期、资金安全有关，前付和后付租金也关系到资金快速回笼。
（三）租赁期限条款1.基本内容
租赁期限是关键因素和条款。租赁期限一般按照月份或年份计算，放款当日一般都会设定为起租日，对于年度有效贷款天数计算，市面上存在两种方式，即360天和365天。一般来说，出租人会保留单方对租金支付日调整的权利，以便在融资租赁项目发生风险的时候及时把控项目还款和催收节奏。
2.要点
起租日应避免设定在银行非营业日，如果是跨境租赁的话，还要考虑跨境行营业日情况。现在融资租赁产品创新加速，为了满足客户资金需求节点要求，出租人可以为承租人设计宽限期模式，即融资租赁项目的时间期限可以分为宽限期和租赁期，在宽限期内，租赁物尚未形成，因此达到起租条件，待租赁物整体形成后，宽限期结束，进入到租赁期，建议在设定宽限期和租赁期时注意租金计算方式。出租人为及时提醒承租人支付租金的义务，建议设定租金支付提示函，便于承租人按时支付租金，避免出现逾期情况。
（四）提前终止条款1.基本内容
必备条款。基本内容：约定在发生融资租赁项目提前终止的情况时，按照协议约定，承租人将提前终止损失金支付出租人受偿。通常而言，融资租赁项目提前终止会对项目整体经济评价造成较大影响，因此出租人会将提前终止损失金看做期投放的资金理应预期收益的一部分，因此当且仅当发生约定的提前终止的情况时，提前终止损失金才会给付。
2.要点
在草拟提前终止条款时，建议结合尽职调查和双方在谈判中的地位，予以设计和细化。明确提前终止的情况，以便于执行条款之时具有可操作性。建议出租人和承租人双方明确触发事项情形，即可采用简单罗列方式，也可采用兜底方式处理。同时协议中要约定提前终止损失金的计算标准，计算标准通常与未还租金本金有关，以未还租金本金为计算基础参量前提下进行商讨。
（五）提款前提条件条款1.基本内容
提款前提条件条款是融资租赁协议中必备条款，融资租赁协议的签署并不代表承租人可以立即提款，租赁本金的发放受限于提款前提条件是否完全得到满足，或未满足而得到了出租人的豁免。其主要内容为：为更加合法合规操作融资租赁项目，融资租赁项目需满足一定条件和要件后才能提款。主要约定融资租赁项目放款的前提条件，行业和项目差异也将会导致先决条件具体内容不同。因此，是否能够采用该条款，取决于出租人和承租人双方的谈判地位。
2.要点
在草拟提款前提条件条款时，建议结合尽职调查的结果以及采用的交易结构，予以设计和细化。在实际中，提款前提条件应尽量量力而行，在客观上具有可操行性，应该考虑相关提款前提条件客观上是否能够在计划的放款日之前满足。比如，出租人要求的提供担保手段及风险缓释措施是否具有可操作性，项目行政许可是否能满足等。如果发现客观上无法在放款前得到满足，出租人和承租人应尽早根据提款前提的要求进行沟通和变通。提款条件也会对项目租后管理产生重要影响。
二、融资租赁合同通用条款的基本内容与要点基本上相关的融资租赁协议将涵盖下述通用条款：
（一）主体条款
1.基本内容
根据融资租赁的交易结构，确定交易各方的主体，并将其主体信息在融资租赁协议中予以描述。一般而言，对于融资租赁交易，协议主体必定涉及出租人和承租人。对于存在担保结构或风险缓释措施，协议主体除了涉及出租人和承租人之外，还涉及担保方（抵押方、质押方、承诺方等）。
2.要点
在草拟主体条款时，建议将协议主体的正确名称（境外主体以英文名称为准）、注册地址、联系地址、注册号、国籍、身份证号、法定代表人、职务、联系方式等信息补充完整。
（二）定义条款
1.基本内容
定义条款是协议中常见的条款，为了行文简洁流畅，融资租赁协议通常在开篇第一条对协议中会反复使用的词语或是在协议中需要有特定含义的词语进行定义。在融资租赁的传统交易中，部分定义的语言表述已经基本上固定了。这种模式化的表述是建立在操作的实践基础之上的，目的是降低交易成本。但这并不意味着这些模式化的表述完全不能更改。如果交易中存在特殊情形，应对定义的表述进行相应调整，以适用交易的需要。
2.要点
在草拟定义条款时，建议结合采用的交易结构和尽职调查的结果，将本交易的重要内容和词汇进行定义，尽量采用明确约定，以便于交易主体了解交易结构和合同
（三）资金用途条款1.基本内容
资金用途条款是融资租赁合同必备条款，主要内容是：出租人为保证租赁本金用于指定项目上，要求出租人将租赁本金用于其承诺用途，或者有时无法做到逐一细化贷款用途，这时可以考虑利用排除法，列明禁止的贷款用途。例如：可以规定贷款可以用于“补充公司经营现金流”，但同时列明禁止的用途。
2.要点
在草拟资金用途条款中，需要注意对出租人自身合规风险的控制，出租人可能因为自身的规定或是法律法规的要求不能从事某些类型或是用途的贷款，并且还应当遵守出租人内部决策文件。资金用途一般采用指定用途罗列或禁止性规定，两种方式均是将资金用途锁定在一定范围之内，保证融资租赁项目资金投放合法合规操作。
（四）包税条款
1.基本内容
在融资租赁交易在一定程度也是结构性融资，在国内进入“营改增”大前提下，如何筹划税务条款显得十分重要，其基本内容为：融资租赁协议中约定相关税种、税率等，并约定相税费将有相关承担，即在整体融资租赁交易结构中的报价中，约定是否已经为包税价格。
2.要点
在草拟包税条款时，出租人要向承租人充分解释本次交易结构中涉及的相关税种、税率，如有必要建议在协议中列举相关税种及其税率，相应的。如涉及跨境租赁等复杂交易结构，建议让专业的税务师和律师尽早介入，厘清税务构成，并进一步划分税务成本承担方，到达税务优化目的。
（五）保险条款
1.基本内容
融资租赁交易中，租赁物作为融资载体承担着重要职能，为租赁物投保也是融资租赁交易中的应有之义，租赁物投保作用可以有效降低租赁物损失和灭失风险，对出租人和承租人双方都形成一定的保护作用。其基本内容为：出租人和承租人双方约定保险险种、费率、期限、续保、受益人及保费支付方等内容，如发生意外情况造成租赁物部分或全部损失情况下，投保人及其受益人就事故损失的索赔流程、理赔金额等约定。
2.要点
在草拟保险条款时，需要注意审查基础保单信息，了解和处理基础保单上存在的限制性条款，尽量避免限制保险理赔的情况，如不能与原保险公司达成一致，可采用更换保险公司方式来处理。出租人和承租人也应对保单上的商务条款留意，及时处理续保和保费续支付，对于理赔金额，建议区分金额大小来处理，如可设定一个理赔金额限值（如50万元），未超过限值的，由保险公司直接支付给承租人，超过限值的，由保险公司支付给出租人并有其转支付。
（六）租赁物条款
1.基本内容
租赁物是融资租赁交易结构中的核心要素，对于租赁物选择，售后回租和经营性租赁关于残值处理是重要区分，也会对租赁物选取造成一定影响。其基本内容为：融资租赁协议中约定租赁物所有权、维修、保养和租赁物质量问题处理等。
2.要点
融资租赁交易结构中，要明确租赁物所有权等核心问题，建议可以采用加注名牌方式公示所有权，即标注“某某租赁公司所有”字样。同时，建议将由租赁物给第三方造成的损害进行明确约定，通常情况下，出租人会将此类赔偿责任转移给承租人，建议承租人在投保时增加第三方责任险等附加险种，以便规避相关风险和责任的。
（七）违约救济条款
1.基本内容
违约救济条款是融资租赁协议中必备的条款之一，其主要是对守约方保护和对违约方惩罚措施的条款。违约条款主要约定两个部分，即如何界定违约情形和违约处置手段。其基本内容为：融资租赁协议中约定双方或单方违约情况，可采用列举情况方式约定，违约情形直接会触发融资租赁协议项下的违约，通常情况下，违约方会向守约方支付一定的违约赔偿金或赋予守约方终止和/或解除合同权利。
2.要点
在草拟违约救济条款时，首先要求明确约定违约情况，让违约情况具有可操作性和执行性。比如承租人未能按约还款超过10天的，其次要明确违约金计算标准，违约的结果就是造成守约方利益损害，通常会用赔偿金形式进行补偿。融资租赁项目项下，主要是约束承租人违约情况，因此我们可以简单将赔偿金计算方式与租金逾期天数及其系数挂钩。但按照相关司法解释规定和案例，违约金比例不超过合同总额的30%，除非守约方能够证明其由于违约方的违约行为所导致的损失不少于合同总额的30%。
（八）法律适用和争议解决条款
1.基本内容
法律适用和争议解决条款也是融资租赁合同必备的条款之一。法律适用主要约定双方选择不同国家或地区法律适用问题，在跨境租赁项目中，通常会更明确约定何种法律将适用，争议解决机制主要指采用何种法律手段和途径处理争议，一般来说，我们会约定争议双方选择法院诉讼或仲裁庭仲裁方式。
2.要点
在草拟法律适用时，双方要结合各自的注册地、实际运营地等因素考虑，尤其是涉及境外SPV时，更要通盘考虑对熟悉法律环境重要性和依赖性，避免选择陌生国家法律或地区法律。针对争议解决条款设定，建议结合项目情况而定，在融资租赁项目项下，出租人为保证资金安全，会更加主动要求按照其意愿选择诉讼所在地法院或仲裁庭，对于不动产融资租赁项目，出租人为规避属地管辖原则，会趋向性选择仲裁方式加以解决。
